Campus de Excelencia Internacional PROGRAMA DE DOCTORADO “PASADO Y PRESENTE DE LOS DERECHOS HUMANOS” G D H “ ENÉTICA Y ERECHOS UMANOS” Tesis Doctoral Presentada por Luis Gómez-Ojero y Martínez Directoras Prof.ra. Dra. María Josefa Cirac Prof. Dra. María Esther Martínez Quinteiro S a l a m a n c a 2.016 A mi hermanita Nuria, por lo mucho que la quiero y porque nada en el mundo me gustaba tanto como que ella se sintiera orgullosa de mi A mis padres, por sus genes y en especial A mi Madre por haberme acompañado en esta Tesis a pesar de los pesares A mi Padre por esa confianza silenciosa que siempre deposita en mi A mi punto de inquebrantable y constante apoyo, Marta, que tanto me ha ayudado Y…por “último”, para la que dentro de poco será “la primera”, a nuestra hija Cayetana, para cuando aprenda a leer Página 2 de 423 Página 3 de 423 INTRODUCCIÓN Probablemente nunca antes ningún fenómeno ha producido o debiera producir la atención que suscita la ciencia genética en el mundo. En la historia se han sucedido épocas en las que se han producido diversos fenómenos de muy variada índole, entre ellos y sin desmerecer otros muchos, a puro título de ejemplo, la astronomía, el astrolabio y el sextante, la creación de la imprenta, el descubrimiento de la lámpara incasdencente, la máquina a vapor, el invento de la radio, el motor de combustión, el descubrimiento de la penicilina, la teoría de la relatividad, la energía nuclear y la bomba atómica, el invento de los ordenadores y la robótica, los viajes al espacio, la creación de internet etc…Estos y muchos otros que por brevedad no me detengo a citar, ciertamente han afectado decisivamente a la ciencia, a la cultura, a las comunicaciones, a la salud, a la medicina y a tantos otros campos que, con ciertas contrapartidas aceptables, han beneficiado al ser humano. Probablemente uno de los puntos en común de casi todos ellos sea que en el momento de su creación o descubrimiento no se conocía ni su auténtico impacto ni contrapartidas a largo plazo pero, pese a ello, dado que las alteraciones negativas que podrían producir eran de índole Página 4 de 423 material y circustancial y aparentemente podían corregirse si fuera el caso, se llevaron a adelante con una relativa resistencia de los más escépticos. Indudablemente la física nuclear y la bomba atómica, pronto y a costa de muchas vidas humanas, se demostró un gran avance y una todavía mayor amenaza para la existencia y supervivencia de toda la vida en nuestro planeta, incluida la raza humana. Las lecciones aprendidas en las pruebas letales en Hirosima y Nagasaki fueron suficientes para que desde entonces su uso se limitara a una lucha por su posesión y fabricación para evitar, paradójicamente, tener que llegar a usarlas. No ocurrió lo mismo con el motor de combustión de gasolina, de gasoil y los motores a reacción, que tanto han beneficiado a la agricultura, al desarrollo y civilización de muchos países, a las comunicaciones, al transporte, a la calidad de vida y otros muchos ámbitos. En este caso la contaminación fue una contrapartida que nadie conocía en el momento de su creación, que muchos no quisieron ver o subestimaron cuando se descubrió y que hoy en día, debido a grandes intereses económicos de la industria petrolífera, de la industria del automóvil e, incluso, de un claro interés social por seguir Página 5 de 423 disfrutando de todo un modus vivendi, continua aumentando pese a los perniciosos efectos sobre el clima y el ecosistema. En el caso de la ciencia genética se abre un escenario completamente nuevo, cuyos efectos a largo plazo, además de poder producir grandes beneficios en la salud y el bienestar de los ciudadanos, es también capaz de alterar para siempre, de forma irreversible, la propia esencia y naturaleza de la especie humana y de otras muchas especies con las que compartimos el ecosistema y, por tanto, es también susceptible de alterar dicho ecosistema y la biodiversidad lo que, de nuevo, puede también afectar a la propia especie humana y en general a los Derechos Humanos. Téngase en cuenta que la variación de los genes de un solo individuo de una especie va a ser transmitida a sus descendientes y así, indefinidamente, a las sucesivas generaciones, produciéndose un efecto progresivo, exponencial y multiplicador cuyo pronóstico es imponderable no solo para la propia especie en sí, sino también para la relación de esa especie respecto a su propio habitat y para la relación respecto al ecosistema en general. Página 6 de 423 En el caso del hombre no cabe duda que esa preocupación por la alteración de nuestro “patrimonio genético esencial”, hace no mucho categorizado como genoma humano, es aún mayor porque nos afecta a nosotros mismos como especie. Es incontestable que la tecnología genética es muy prometedora y que nunca hasta ahora se habían logrado –o se podrían lograr- avances médicos que ya permiten, como veremos en el curso de esta investigación, la cura de la diabetes infantil, de la Anemia de Fanconi, la concepción de hijos por parejas con problemas de esterilidad, la creación de sistemas para evitar la transmisión de enfermedades genéticas de padres a hijos etc... También y aunque se encuentra en fase de estudio, las técnicas genéticas podrían suponer la “fabricación” ad hoc de órganos para ser trasplantados en pacientes que lo necesiten, la aplicación de terapias génicas, fármacos antienvejecimiento, fabricación de neuronas etc….Todo ello con el fin de controlar, mejorar la salud y aumentar la esperanza de vida. Por otra parte, el avance inexorable de la ciencia genética es proporcional a un siempre creciente interés general por cuestiones ligadas a aquella que, por otra parte, van siempre acompañadas de una gran polémica socio-cultural que no escapa al ámbito de la religión, de Página 7 de 423 la ética y la moral e, incluso, despierta polémicos y controvertidos debates políticos. Una muestra del debate religioso que la regulación de la genética suscrita es el documento emitido por la Asamblea Plenaria de la Conferencia Episcopal Argentina el 27 de abril de 2012 ante la por aquel entonces llevada a cabo reforma del Código Civil argentino. 1 1 Reflexiones y aportes: reformas Código Civil 1. Nuestro país vive momentos de particular relevancia política que hacen a su vida y cultura como nación. Son momentos de trascendencia histórica que debemos asumir con responsabilidad por su significado actual y futuro. En este contexto debemos ubicar la reforma del Código Civil, como marco jurídico básico que regula la vida del hombre y sus relaciones en la sociedad desde el inicio de su vida. Su reforma nos compromete, no podemos, por ello, permanecer indiferentes ni ser espectadores de decisiones que nos involucran y que requieren de una madura reflexión y de una amplia participación federal. No caben urgencias en temas de tanta trascendencia. 2. El Código Civil por su carácter estable y modélico, al definir obligaciones y derechos de las personas e instituciones no es algo neutro, sino que a través de él se expresan doctrinas o corrientes de pensamiento que van a incidir en la vida de los argentinos. Junto a las necesarias actualizaciones que la reforma busca realizar, creemos que el nuevo Código debe tener en cuenta la riqueza de nuestras tradiciones jurídicas y constitucionales, como los principios y valores que hacen a nuestra vida e identidad. Necesariamente en un Código Civil se presentan opciones que definen materias e institutos que rigen y orientan la vida de una comunidad. Entre ellas queremos señalar, en primer lugar, la necesidad del reconocimiento del comienzo de la vida humana desde la concepción y su necesaria protección jurídica. Debilitar este principio liminar es disminuir la base jurídica de un sistema y orientar, por su misma autoridad, el alcance de futuras leyes sobre la entidad de los embriones congelados. 3. En segundo lugar, la valoración de la familia fundada sobre el matrimonio, como relación estable del varón y la mujer y ámbito primero en la educación de los niños. La familia es una realidad con profundas raíces en el pueblo argentino y a lo largo de todo el país. Ella es una institución que por su riqueza e historia es un bien que es garantía para la sociedad. Finalmente, adquieren un lugar destacado y de grave responsabilidad jurídica los derechos del niño, sea respecto de su vida e identidad, como el justo conocimiento de sus derechos de filiación, paternidad y maternidad. Cuando se privilegian en estos temas los deseos o voluntad de los adultos, se descuidan los derechos esenciales del niño. Cuando se parte, en cambio, del valor único e irrepetible de la vida concebida, el adulto tiene más obligaciones que derechos. No todo lo que es técnicamente posible y deseado en el manejo de la vida es necesariamente Página 8 de 423 Este documento, que llevaba por título “Reflexiones y aportes sobre algunos temas vinculados a la reforma del Código Civil”, condensaba un importante número de temas novedosos que afectaban a la bioética y a la ingeniería genética. Así, por ejemplo, en relación con el inicio de la vida, la Conferencia Episcopal muestra una gran preocupación por la discriminación injusta de los embriones no implantados en el anteproyecto y pide que se reconozca que la vida humana existe desde la concepción dentro o fuera del seno materno. ético y respeta su dignidad. El límite, en estos casos, es tanto un acto de sabiduría política como de ejemplaridad jurídica. 4. En el marco de la 103ª Asamblea Plenaria de la Conferencia Episcopal Argentina, hemos querido proponer como Iglesia, comprometidos con la vida de nuestra Patria y el bien de nuestros hermanos, estas reflexiones que están orientadas a contribuir a la mejor reforma del Código Civil, en temas que consideramos de mayor importancia en orden a garantizar la dignidad de la vida concebida, el valor del matrimonio y la familia, y la protección de todos los derechos del niño. En este momento que consideramos de trascendencia histórica para la vida de nuestra Patria, invocamos la protección de la Virgen María, Nuestra Madre de Luján, Patrona de la Argentina. 103ª Asamblea PlenariaConferencia Episcopal Argentina 27 de abril de 2012. http://www.episcopado.org/portal/component/k2/item/644-declaraci%C3%B3n-sobre-temas- vinculados-a-la-reforma-del-c%C3%B3digo-civil.html Página 9 de 423 La Conferencia Episcopal fundamentaba dicho reconocimiento de la vida desde la concepción misma en la ciencia, la tradición jurídica argentina y la igualdad ontológica de los embriones. Tal distinción, como veremos, es la que más distancia a la Iglesia de la ciencia genética y de la mayor parte del Derecho positivo Internacional, Europeo y doméstico y la lleva a mantener posturas de fuerte contraste. El principio de la vida es una cuestión de un alcance y unas consecuencias importantísimas. El inicio de la vida marca la diferencia de consideración, a efectos bio -jurídicos, entre “cosa” o “materia” y “ser humano o persona”. A su vez, la consideración de “ser humano” o “cosa” determina si la ciencia genética puede o no, en ciertos supuestos, llevar a cabo una experimentación y hasta qué límites. La consideración de persona o ser humano tiene consecuencias a efectos de capacidad jurídica, personalidad y a efectos de la existencia de Derechos Humanos y Derechos Fundamentales. El citado documento también denunciaba la indefinición jurídica en la que el Código Civil deja sumidos a los embriones congelados, que ante la ausencia de regulación pueden ser explotados; frente a la regulación de la procreación artificial la Conferencia Episcopal aboga Página 10 de 423