LAS ACCIONES DEL ART. 1843 Y SU RELACIÓN CON EL ART. 1852 DEL CÓDIGO CIVIL JOSÉ SAYAS FERRER C. Felipe II, 182.184 08027 BARCELONA 93.352.58.77 617.39.36.55 [email protected] Dirigida por Prof. Dr. Pablo Salvador Coderch Universitat Pompeu Fabra Programa de Doctorat en Dret Patrimonial Barcelona, mayo del 2008 1 SUMARIO Introducción ………………………………………………………………… 7 Capítulo primero La relevación y la cobertura de la fianza en los antecedentes históricos y en el Derecho comparado ………………………………………………………… 12 I. Antecedentes históricos del art. 1.843 del Código civil ……………….. 12 II. La relevación y la cobertura de la fianza en el Derecho comparado .. 18 1. En el Código civil francés ………………………………………… 18 2. En el Código civil italiano ………………………………………... 20 3. En el Código civil portugués ……………………………………... 21 4. En el Código civil alemán (B.G.B.) ……………………………… 22 III. La aplicación en España del Derecho extranjero; el problema de su prueba en el proceso ………………………………………………………………. 23 1. Situación bajo el Real Decreto de 3 de febrero de 1881 de promulación de la Ley de Enjuiciamiento Civil ……………………………………….. 23 2. Situación actual con la entrada en vigor de la Ley 1/2000 de 7 de enero de Enjuiciamiento Civil ………………………………………………... 24 3. La prueba del Derecho extranjero ……………………………….. 26 4. Posición del Tribunal Supremo ………………………………….. 30 4.1. Ideas previas ……………………………………………. 30 4.2. Primera postura del Tribunal Supremo ………………… 31 4.3. Segunda postura del Tribunal Supremo ………............... 37 5. Posición del Tribunal Constitucional ……………………………. 46 Capítulo segundo Las acciones de relevación y garantía en el Código civil y en Derecho foral; la relación con el art. 1852 del Código civil …………………………………. 54 I. Fundamento de las acciones del art. 1.843 del Código civil …………. 54 II. La naturaleza jurídica de las acciones del art. 1.843 del Código civil .. 60 III. La acción de relevación ……………………………………………….. 72 IV. La acción de garantía …………………………………………………. 79 V. Las acciones de relevación y garantía en el Derecho foral …………. 90 VI. El ejercicio de las acciones de relevación y garantía ……………….. 91 1 1. Ideas previas ………………………………………………………. 91 2. El ejercicio de las acciones del art. 1.843 del Código civil en la cofianza ………………………………………………………………. 94 3. El art. 1.843 del Código civil en la fianza constituida sin la intervención del deudor o en contra de su voluntad …………………………………… 109 4. El art. 1.843 del Código civil y la fianza remunerada …….............. 120 5. El art. 1.843 del Código civil y la hipoteca en garantía de deuda ajena 124 5.1. Estado de la cuestión ……………………………………. 124 5.2. La Sentencia del Tribunal Supremo del 6 de octubre de 1995 126 VII. La relación entre los arts. 1.843 y 1.852 del Código civil …………... 142 1. Análisis del art. 1.852 del Código civil …………………………... 142 1.1. Ideas previas ……………………………………………. 142 1.2. ¿Qué “hechos del acreedor” implican la extinción de la fianza? ………………………………………………………. 196 1.3. ¿Qué “derechos, hipotecas y privilegios” cuya no subrogación por el fiador implican la extinción de la fianza? ………………... 245 1.4. ¿Cuáles son las condiciones para la extinción de la fianza? 295 1.4.1. Ideas previas …………………………………. 295 1.4.2. La relación de causalidad entre el “hecho del acreedor” y la pérdida de los “derechos, hipotecas y privilegios” .. 296 1.4.3. Que la pérdida de los “derechos, hipotecas y privilegios” represente un perjuicio para el fiador ………………. 298 1.5. La puesta en funcionamiento del art. 1852 del Código civil en el plano procedimental ……………………………………...... 307 1.6. La renuncia del fiador ………………………………….. 317 2. En cuanto a la relación entre los arts. 1843 y 1852 del Código civil .. 319 3. El art. 1852 del Código civil y las situaciones análogas a la fianza … 337 3.1. Ideas previas …………………………………………. … 337 3.2. La solidaridad pasiva …………………………………… 338 3.3. La cofianza solidaria …………………………………. ... 367 VIII. Análisis de los diversos supuestos contenidos en el art. 1.843 del Código civil ………………………………………………………………………….. 376 1. Ideas previas ……………………………………………………… 376 2. El supuesto 1º del art. 1.843 del Código civil …………………….. 379 2 3. El supuesto 2º del art. 1.843 del Código civil ……………………… 390 3.1. Ideas previas ……………………………………………… 390 3.2. El supuesto 2º del art. 1.843 del Código civil bajo la normativa concursal derogada por la Ley 22/2003 de 9 de julio, concursal .. 392 3.3. Análisis del concepto jurídico de la “insolvencia” ………. 414 3.3.1. Antecedentes históricos ………………………... 414 3.3.2. Configuración jurídica de la “insolvencia” ……. 425 3.3.3. La configuración jurídica de la “insolvencia” en el Derecho actual ………………………………………... 430 3.3.4. La prueba de la “insolvencia” …………………. 455 3.4. La “insolvencia” en el Código civil …………………….. 462 3.4.1. Ideas previas …………………………………… 462 3.4.2. La tipicidad de la “insolvencia” en cuanto referida a la lesión del derecho de crédito ………………………… 462 3.4.2.1. Ideas previas ………………………... 463 3.4.2.2. El vencimiento anticipado con base a la “insolvencia” del deudor …………………….. 463 3.4.2.3. La defensa de la capacidad patrimonial del deudor: la acción pauliana y la subrogatoria … 473 3.4.2.4. El caso del pago anticipado y su rescisión como acto fraudulento ………………………… 487 3.4.2.5. La delegación pasiva de la deuda …… 492 3.4.2.6. La facultad del vendedor de suspender la entrega de la cosa ……………………………………. 497 3.4.3. La tipicidad de la “insolvencia” como cauce de la recíproca cobertura del riesgo derivado de la misma .. 500 3.4.3.1. Ideas previas ………………………... 500 3.4.3.2. Los supuestos contenidos en los art. 1071, 1.145 y 1.844 del Código civil ……………………... 500 3.4.3.2.1.El supuesto del art. 1.071 del Cc …... 500 3.4.3.2.2.El supuesto del art. 1.145 del Cc …... 503 3.4.3.2.3.El supuesto del art. 1.844 del Cc…… 504 3.4.4. La tipicidad de la “insolvencia” como hecho integrado en el marco contractual ………………………………... 506 3 3.4.4.1. Ideas previas …………………………. 506 3.4.4.2. El supuesto del art. 1.529 del Código civil: la venta del crédito ……………………………… 507 3.4.4.3. El art. 1.700 y art. 1.732 del Código civil: la extinción de la relación contractual ………….. 516 3.5. La “insolvencia” como presupuesto objetivo de la declaración de concurso según el nuevo régimen introducido por la Ley 22/2003 de 9 de julio, concursal ……………………………………………. 517 3.6 La fianza y la Ley 22/2003 de 9 de julio, concursal …….. 532 3.6.1. Ideas previas ………………………………….... 532 3.6.2. La comunicación de los créditos del acreedor y fiador ………………………………………………… 538 3.6.3. El derecho del fiador a tomar parte en el concurso 547 3.6.4. Las acciones de relevación y cobertura en el Concurso ……………………………………………... 551 3.6.5. Las relaciones entre la comunicación del fiador y acreedor en el concurso: beneficios y perjuicios; el art. 1.852 del Código civil ……………………………………… 555 3.6.6. La calificación de los créditos del acreedor y fiador en el concurso ……………………………………………… 558 3.6.7. Los efectos de la declaración de concurso sobre el crédito afianzado …………………………………….. 580 3.6.8. Efectos del convenio concursal en la fianza … 583 4 .El supuesto 3º del art. 1.843 del Código civil ……………………. 589 5. El supuesto 4º del art. 1.843 del Código civil ……………………. 594 6. El supuesto 5º del art. 1.843 del Código civil ……………………. 602 Conclusiones ………………………………………………………………. 610 Lista de Sentencias citadas ………………………………………………. 625 Bibliografía ………………………………………………………………... 629 4 ABREVIATURAS EMPLEADAS art. Artículo BGB Bürgerliches Gesetzbuch BOE Boletón Oficial del Estado BOCG Boletón Oficial Congreso de los Diputados Cc Código civil Cco. Código de Comercio CE Constitución Española D. Digesto ed. edición Exp. Mot. Exposición de Motivos Fasc. Fascículo Fuero Nuevo Compilación de Derecho civil foral de Navarra Ley Concursal Ley 22/2003 de 9 de julio, Concursal Llei Concursal Ley 22/2003 de 9 de julio, Concursal LC Ley 22/2003 de 9 de julio, Concursal LEC Ley 1/2000 de 7 de enero, de Enjuiciamiento Civil LH Ley Hipotecaria núm. número RDP Revista Derecho Privado RCDI Revista crítica de Derecho inmobiliario RJ Repertorio de Jurisprudencia p. página sts. siguientes STS Sentencia del Tribunal Supremo SSTS Sentencias del Tribunal Supremo STC Sentencia del Tribunal Constitucional SSTC Sentencias del Tribunal Constitucional t. tomo TC Tribunal Constitucional 5 TSJ Tribunal Superior de Justicia vol. volumen 6 Introducción Como norma general las acciones que traen causa de la relación jurídica de la fianza son establecidas en el Código civil a favor del fiador una vez haya satisfecho la obligación garantizada. En este sentido, el art. 1843 del Código civil supone una excepción a esta norma general al regular una serie de acciones, relevación y garantía, que podrá ejercitar el fiador contra el deudor aun antes de haber satisfecho cantidad alguna; siempre que se den los supuestos tasados en la norma. Este trabajo tiene como eje central el análisis del art. 1843 del Código civil; para ello se ha dividido en dos grandes capítulos. Se inicia, el primero, con el estudio de los antecedentes históricos de las acciones de relevación y cobertura, especialmente haciendo mención al Anteproyecto belga de LAURENT y al Code. También se hace referencia a como son reguladas estas acciones antes del pago en el Derecho comparado; así en el Derecho francés, italiano, portugués y en el BGB (Bürgerliches Gesetzbuch). Para el supuesto caso que una norma de conflicto efectúe la correspondiente remisión a un Derecho extranjero, se ha procedido a analizar someramente la aplicación de dicho ordenamiento extranjero en España; especialmente cual es la postura al respecto del Tribunal Supremo y del Tribunal Constitucional. En el segundo capítulo del trabajo se entra de lleno en el análisis de los supuestos y acciones contenidas en el art. 1843 del Código civil. Ambas acciones, relevación y garantía, presentan idéntica finalidad, es decir, la de amparar los intereses del fiador ante la concurrencia de los supuestos tasados que contempla la norma, si bien cada una de dichas acciones tiene sus propios objetivos; en un caso liberar al fiador de la fianza prestada y, en el otro caso, prestar una garantía que asegure el derecho de regreso del fiador a ejercitar después de satisfacer la obligación garantizada. Se hace referencia también a que la naturaleza cautelar de las acciones contenidas en el art. 1843 del Código civil sólo debería ser preconizada con respecto a la acción de garantía, verdadera acción cautelar que tiende a asegurar el derecho de regreso del fiador una vez 7