` ` 恐 少 梦 步痑 ｀rJ 5 “一. J』. 2 欢 o 沁 ｀ V })它J. ::·\1 I ,1705七 ＄午；，云· 比较法研究 沈宗灵著 11111111111111111111111 00417064 北京大学出版社 北京 图书在版编目 (CIP)数据 - 、--- ．、 比较法研究／沈宗灵著．－北京：北京大学出版社，1998.9 （比较法学丛书） ISBN 7-301-03550-0 I . 比… II . 沈… m. 比较法学 N .D908 中国版本图书馆 CIP 数据核字(97)第 21833 号 书 名：比较法研究 著作责任者：沈宗灵著 责任编辑：李昭时 标准书号： ISBN 7-301-03550,0/D•0369 出 版者：北京大学出版社 地 址：北京市海淀区中关村北京大学校内 100871 电 话：出版部 62752015 发行部 62754140 编辑部 62752032 排 版 者：北京大学出版社激光照排中心 印 刷 者： ,tltl,4ff. 比杆幼1r 发行者：北京大学出版社 经销者：新华书店 850 X 1168 毫米 32开本 23.5 印张 583 干字 1998年 9 月第一版 1998 年 9 月第一次印刷 印数： 0001 - 3000册 定价：（平）27.60 元 目录 . .. ... ... ... ... ... ... . .. ... ... ..• ... ... ... •.. ... ... .. . ... ... ... •.. ... ... (1) 序... (3) 第一编绪论............................................................ 第一章 比较法或比较法学的概念…...……………………… (3) 第二章 比较法的历史发展………...………………... …… (21) 第三章 比较法的方法论……………………………...…… (38) (50) 第四章 比较法的作用............................................. 第五章 不同法系和不同社会制度的法律……...…………... (60) 第二编民法法系（大陆法系）………………...…………… (72) 第一章 民法法系的概念与分布范围…………...…………… (72) 第二章 民法法系的历史发展………………………......… (78) (117) 第三章法律的分类............................................. (161) 第四章法律的渊源............................................. 第五章 法律教育与法律职业……………………………… (182) 第六章 德国 1990年的统一与法律的变化……………...… (188) 第三编普通法法系（英美法系）………………………...… (192) 第一章 普通法法系的概念与分布范围…………………… (192) 第二章英国法的历史发展 ………………... …………… (197) 第三章 美国法的历史发展 ………………... …………… (225) (238) 第四章法律的分类............................................. 第五章法律的渊源........................…............... … (284) 第六章 法律教育与法律职业……………………………… (309) 1 第四编 欧洲联盟法律。两大法系的差别与 演变。美国法的影响........................…….. ·... (318) 第一章欧洲联盟法律......·.......... ·.........•.......... ·... (318) 第二章 民法法系与普通法法系的主要差别及其演变……… (335) 第三章 二战后美国法对民法法系的影响 ………………… (345) 第五编俄国历史上的法律。前苏维埃社会主义 法律。俄罗斯联邦法律………………...……... … (357) 第一章俄国历史上的法律 •..... …... ……... ………...... (357) 第二章 十月革命胜利后苏维埃社会主义法律……………… (363) 第三章俄罗斯联邦法律 …............ ……...... ……...... (406) 第六编 当代中国社会主义法律…………………………… (420) (420) 第一章历史发展................................................ (463) 第二章法律的分类............................................. ···············(525) 第三章法律的渊源.............................. 第四章法律教育和法律职业...……... …………………… (567) 第五章 依法治国，建设社会主义法治国家………………… (579) 第六章 内地与香港法律制度的重要差别 ………………… (600) 第七章 当代中国借鉴外国法律的实例…………………… (614) 第七编 比较法的专题研究………………………………… (639) 亚洲三国伊斯兰法的改革 ……............ …... …... …... … (640) 对霍菲尔德的法律概念分析和当代中国法律 (650) 有关概念的比较研究.......................................... 论法律移植与比较法学……...…...... ……...... …...... … (667) 比较法学的一些理论问题－~国际比较法学 会议述评 ··················..................... ···············(679) 评萨科的“法律共振峰”学说 …......... ………………... … (691) 对（比较法的力量与弱点〉一书的评述...………………... … (698) 中国法律制度的最近发展 ...... ……......... ………...... … (705) 2 中国的社会主义现代化建设和法律...………………... …… (710) (721) 中国的比较法研究................................................ 当代中国的法律职业.........·········........................... (728) 参加国际法律科学学会 1991 年度学术讨论 (734) 会学术性总结................................................... 评介波格旦著（比较法〉(1994年版）…………...……... …… (737) 3 序 本书是对比较法的综合性基础研究，即对当代主要法系、法律 制度的宏观比较研究。它是在 1987 年由北大出版社出版的拙作 （比较法总论）一书的基础上写成的。该书于 1992 年曾获首届高 校出版社优秀学术著作特等奖。 本书增加了对二战后，特别是近十几年来世界上法律领域中 许多重大变化的探讨，如欧洲联盟法律的兴起；西方两大法系的更 加靠拢；美国法律在西方取得理智上的主导地位，它对民法法系的 重大影响；90 年代初前苏联法律的解体和俄罗斯联邦法律的创 建；东德法律由西德法律所取代；伊斯兰法律新的改革；特别是当 代中国社会主义法律的巨大发展，包括“一国两制”开始实现而带 来法律领域中的变化。对以上间题，本书作了初步论述。 本书对（比较法总论）一书的基本内容作了不同程度的修改和 刷新。 本书共分七编。第一编是绪论，第二—六编是本论。第六编 当代中国社会主义法律是全书重点。之所以放在后面，为便千中 国法律与其他法系、法律制度的比较研究。第七编是比较法专题 研究，包括十二篇长短不一的有关比较法学的论文。 本书中有关外国法一比较法的知识主要来自国内外法学许多 论著。对这些论著的作者，我表示诚挚的感谢。我本人在北京大 学法律学系自 80 年代初以来为研究生开设“比较法总论”课程，在 同学们的提间和讨论过程中，我也很受启发。为此我也感谢他们 对我的帮助。 沈宗灵 1996 年9 月 1 第一编绪 论 这一编旨在论述比较法的一些基本理论问题，包括比较法或 比较法学的概念，比较法的历史发展、方法论、作用，不同法系和不 同社会制度的法律等。 第一章 比较法或比较法学的概念 一、比较法的含义与研究对象 比较法(Comparative Law)一词指什么？在国外比较法学家 中有不同理解，如英国法学家沃森(A.Watson)认为它是一种法制 史和法理学的研究。。德国比较法学家格罗斯费尔德(B. Gross feld)则认为比较法是一种文化。©比较法或任何法律，都有自己的 历史与理论，也都与特定文化有密切联系，但我们不能将比较法当 作法制史或法理学，也不能将文化看作比较法发展的决定因素或 唯一的决定因素。 笔者认为，简单地说，比较法是对不同国家（或特定地区）的法 律制度的比较研究。这一解释是与多数国外比较法学家的理解基 CD Watson, "Legal Transplant: An Approach to Comparative Law"(1974), pp.1-9. ®Grossfeld, "The Strength and Weakness of Comparative Law"(1990), p.111. 3 本上一致的。例如，德国的莱因斯坦(M. Rheinstein)认为，比较法 作为法学的一个部门之所以兴起就在千法律在不同国家各不相同 的事实。。另一德国比较法学家茨威格特(K.Zweigert)和克茨(H. Kotz)也认为，“比较法是世界上各种不同法律制度的比较"®。意 大利比较法学家萨科(R. Sacco)也提出：“比较法学像其他科学一 样，其目的在于获得知识。它也同其他法学学科一样，追求法律知 识。比较法首先承认众多的法律规则和具体法律制度的存在，它 研究这些法则和制度在何种程度上相同或不同。"® 一般地说，比较法研究的对象是不同国家的法律制度的比较。 但也有例外，一些特殊地区的法律制度，也可以作为比较研究的对 象，例如美国的一些比较法学家，往往将联邦法律与州法律之间或 各州法律之间的比较也看作比较法研究。又如同一国家中存在不 同法系，代表不同法系的地区法律制度之间（如加拿大魁北克省法 律与其他省法律）的比较。在我国，香港、澳门回归祖国后，中国内 地和香港、澳门地区法律之间的比较；或者是海峡两岸法律之间的 比较，也都属千比较法研究的范围。 不同国家法律制度之间的比较有双边（即两国法律之间）比较 与多边（即三个和三个以上国家法律之间）的比较。它们一般指本 国法律与外国法律，或不同外国法律之间的比较。仅一国法律之 间的比较，除个别联邦制国家或特定地区外，一般不属于比较法学 范围，例如，中国的（企业法〉与（公司法〉之间，或泰国的民事诉讼 与刑事诉讼之间的比较，不属千比较法学范围。因为一国法律之 间的比较属千本国各有关部门法之间比较，是本国法学家的日常 (I) "International Encyclopedia of Social Sciences" (1978) vol. 9, p. 204. @ K.Zweigert & H.Kotz, "An Introduction to Comparative Law"(l977)vol.1, p.2. ®Sacco, "L咚al Formants: A Dynamic Approach to Comparative Law", in "American Journ斗ofComparative Law"1991, vol. 39, pp.4-5. 4