UNIVERSIDAD DE CHILE Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales Escuela de Derecho Departamento de Derecho Comercial ANALISIS CRÍTICO DE LA SOCIEDAD POR ACCIONES Memoria para optar al grado de licenciado en Ciencias Jurídicas y Sociales. Autor: Matias Pinochet Aubele Profesor Guía: Nelson Contador Rosales TABLA DE CONTENIDOS Página TABLA DE CONTENIDOS ii INTRODUCCIÓN 1 PRIMERA PARTE Capitulo I: Aproximación a la Sociedad por Acciones 1. Aproximación al concepto de Sociedad 4 1.1 Origen del fenómeno societario 4 1.2 Evolución de la Sociedad en Chile 5 1.3 Naturaleza Jurídica de las sociedades, en general 6 1.4 Concepto y elementos del contrato de sociedad 8 2. Constituye la Sociedad por acciones una sociedad 9 2.1 Generalidades 9 2.2 Definición de Sociedad unipersonal 10 2.3 Naturaleza jurídica de la sociedad unipersonal 11 2.4 Fines perseguidos por la sociedad unipersonal 13 2.5 Aspectos generales de la sociedad unipersonal 14 2.5.1 Fuentes 14 2.5.2 Elementos 15 2.5.2.1 Socio único 15 2.5.2.2 El aporte 17 2.5.2.3 Patrimonio 18 2.6 Funcionamiento de la sociedad unipersonal 20 2.7 Transformación, división y escisión 21 2.8 Disolución y liquidación de la sociedad unipersonal 23 3. Antecedentes de la SpA 24 3.1 Fundamento del origen de la Spa 24 3.2 Objetivo global perseguidos por la SpA 27 3.2.1 Objetivos específicos de la SpA 29 4. Elementos de la Spa 31 ii 4.1 Nace de un acto jurídico unilateral, bilateral o plurilateral 32 4.2 Es una Persona Jurídica 32 4.3 Es siempre mercantil 33 4.4 Es Sociedad de capital 33 4.5 La Affectio Societatis 34 4.6 La administración 35 SEGUNDA PARTE Capitulo I: Constitución de la sociedad 1. Sociedad por Acciones 36 1.1 Escritura constitutiva 36 1.1.1 Naturaleza del acto constitutivo 38 1.1.2 Personas que concurren 38 1.2 Formalidades de publicidad del instrumento constitutivo 39 1.2.1 Extracto 39 1.2.2 Inscripción y publicación 40 1.3 Modificación de estatutos sociales 41 1.4 Sanción por omisión de formalidades 43 1.4.1 Nulidad de pleno derecho 44 1.4.2 Nulidad Saneable 44 1.4.3 Responsabilidad de los socios 45 1.5 Saneamiento 46 Capitulo II: Razón social, Objeto social y domicilio 1. Razón social 47 1.1 Denominación 47 1.2 Protección de la razón social 48 2. Objeto social 49 2.1 Objeto mercantil 50 3. Domicilio 51 3.1 Modificación del domicilio 51 3.2 Multiplicidad de domicilios 52 iii Capitulo III: El Capital de la sociedad 1. Capital Social 54 1.1 Forma de enterar los aportes 54 1.2 Plazo para enterar el capital 55 1.3 Incentivo para enterar el capital 56 1.4 Control del capital 57 1.5 Aumento de capital 58 1.5.1 Aumento por administración 58 1.6 Disminución del capital 59 1.6.1 Disminución de pleno derecho 59 2. Acciones 60 2.1 Emisión de acciones 61 2.2 Emisión de acciones de pago 61 2.3 Emisión por administración 62 2.4 Acciones ordinarias y preferidas 62 2.5 Derecho a voto 64 2.6 Adquisición de acciones de propia emisión 65 2.7 Traspaso de acciones 66 2.8 Obligación a vender acciones 67 2.9 Derechos de los accionistas 67 2.9.1 Derecho de información 68 2.9.2 Derecho a retiro 69 2.10 Registro de accionistas 69 2.11 Reunión de acciones 70 3. Dividendos 71 3.1 Dividendo por monto fijo 71 3.2 Dividendo por unidad de negocio 72 Capitulo IV: Administración 1. Alternativas de administración 75 2. Responsabilidad de los administradores 76 3. Comunicación interna 77 4. Solución de conflictos 78 4.1 Regulación del arbitraje 79 iv Capitulo V: Disolución y liquidación de la sociedad 1. Causales de disolución 80 2. Formalidades de la disolución 82 3. Liquidación 83 Capitulo VI: Transformación, Fusión y División 1. Transformación por el ministerio de la ley 85 TERCERA PARTE Como confeccionar un estatuto 87 1. Primera parte, normativa aplicable 90 2. Segunda parte, desarrollo del estatuto 90 Titulo Primero: Nombre, Domicilio, Duración y Objeto Artículo Primero 90 Artículo Segundo 91 Artículo Tercero 92 Artículo Cuarto 92 Titulo Segundo: Capital y Acciones Artículo Quinto 93 Artículo Sexto 93 Artículo Séptimo 94 Artículo Octavo 94 Artículo Noveno 94 Artículo Décimo 95 Artículo Undécimo 95 Titulo Tercero: De la administración de la Sociedad Artículo Duodécimo 95 v Artículo Décimo Tercero 96 Artículo Décimo Cuarto 96 Artículo Décimo Quinto 96 Artículo Décimo Sexto 97 Artículo Décimo Séptimo 97 Artículo Décimo Octavo 97 Artículo Décimo Noveno 98 Artículo Vigésimo 98 Artículo Vigésimo Primero 99 Artículo Vigésimo Segundo 99 Artículo Vigésimo Tercero 99 Artículo Vigésimo Cuarto 100 Titulo Cuarto: Administrador de la sociedad Artículo Vigésimo Quinto 100 Artículo Vigésimo Sexto 101 Artículo Vigésimo Séptimo 101 Titulo Quinto: Juntas generales de accionistas Artículo Vigésimo Octavo 103 Artículo Vigésimo Noveno 103 Artículo Trigésimo 104 Artículo Trigésimo Primero 104 Artículo Trigésimo segundo 105 Artículo Trigésimo Tercero 105 Artículo Trigésimo Cuarto 105 Artículo Trigésimo quinto 106 Titulo Sexto: Inspectores de Cuentas Artículo Trigésimo Sexto 107 Artículo trigésimo Séptimo 107 Titulo Séptimo: Balance, registros financieros y otros estados, y distribución de utilidades Artículo Trigésimo Octavo 108 Artículo Trigésimo Noveno 108 vi Titulo Octavo: Disolución y liquidación de la Sociedad Artículo Cuadragésimo 109 Artículo Cuadragésimo Primero 110 Artículo Cuadragésimo Segundo 110 Artículo Cuadragésimo Tercero 110 Artículo Cuadragésimo Cuarto 110 Titulo Noveno: Arbitraje Artículo Cuadragésimo Quinto 111 Titulo Décimo: Otras Disposiciones Artículo Cuadragésimo Sexto 112 Artículos Transitorios Artículo Primero Transitorio 117 Artículo Segundo Transitorio 118 Artículo Tercero Transitorio 118 Artículo Cuarto Transitorio 118 CONCLUSIÓN 119 DOCUMENTO ANEXO 122 BIBLIOGRAFIA 147 vii INTRODUCCIÓN La idea de sociedad históricamente nace de la necesidad que se presentó entre las personas de poder desarrollar negocios en forma conjunta con cierta seguridad, no dejando todo entregado a la honradez y buena voluntad de aquél con quién va a emprenderse una asociación. Las sociedades han operado como un motor de desarrollo económico a lo largo de la historia, y en el último siglo ha provocado la formación de organizaciones empresariales complejas, que de no ser por la existencia y desarrollo de estas, no se hubiese permitido el impulso de las economías modernas. Es en base a esta circunstancia, que tanto en derecho comparado, como en nuestra legislación se han ido implementando constantes mejoras de las figuras societarias, las que para nuestro ordenamiento jurídico se han ido concretando en sucesivas modificaciones legales, con el objetivo de dar mayor transparencia y flexibilidad a las normas societarias existentes. Aun así, el vertiginoso desarrollo de los pueblos y el acelerado crecimiento de la economía, han hecho evidente que a pesar de todos los esfuerzos y reformas introducidas, las figuras societarias existentes seguían siendo instrumentos no aptos para grupos de personas que requieren de una figura más sencilla y flexible, que sea capaz de adaptarse a los requerimientos de los futuros socios, y no que éstos tengan que adaptarse a la figura societaria. Es justamente por esta carencia, que incluido dentro del segundo paquete de reformas al mercado de capitales se creó o estableció un nuevo tipo social, conocido actualmente como Sociedad por Acciones, el que nace con miras a satisfacer el desarrollo de pequeñas y medianas empresas, apuntando al desarrollo del capital de riesgo, con estructuras menos rígidas, que es característica de todos los tipos sociales ya existente en nuestra legislación. El presente estudio se centra en un completo y critico análisis de este nuevo tipo societario en nuestro país, para lo cual nos aproximaremos en la primera parte al concepto de sociedad, su significado y origen de tal concepto. Se realiza una breve reseña histórica del fenómeno societario, partiendo de código de Hammurabi, que es de las primera legislaciones donde se plasma ya este concepto, pasando por el 1 desarrollo del mismo que hace el Derecho Romano, el nacimiento de la figura de la comenda, que viene siendo la base de la estructura moderna de sociedad, hasta llegar a la estructura social como la conocemos hoy en día que comenzó a manifestarse en las codificaciones de los diferentes países. Se hace también una reseña al desarrollo de la sociedad en nuestra legislación, desde la independencia de la República hasta el día de hoy. Junto con esto, se realizará un análisis de la teoría general de las sociedades, su concepto, naturaleza jurídica, y elementos. Uno de los rasgos que más llama la atención de la Sociedad por acciones, es la posibilidad de que nazca a la vida jurídica con un solo socio, con lo que se introduce en nuestro país la posibilidad de crear sociedades unipersonales. Como esto va contra la concepción de sociedad que tiene fuertemente acuñada nuestra legislación, hay que analizar si esta permite la existencia de una sociedad unipersonal, haciendo un completo desarrollo de las principales características de este tipo de sociedades. Para terminar la primera parte de este estudio, se exponen los antecedentes que llevaron a la inclusión de este tipo societario en nuestra legislación, partiendo de los fundamentos, de su origen, el objetivo general con el que fué creada, como lo es el desarrollo del capital de riesgo, los objetivos particulares que se plantean, para terminar con los elementos de la Sociedad por Acciones. En la segunda parte y central de este trabajo, se hace un completo y detallado análisis de todos los elementos de la Sociedad por Acciones, partiendo desde su constitución, requisitos, formalidades que se deben cumplir y los efectos del incumplimiento; su razón social; el capital social, donde la sociedad incluye grandes novedades que no existían anteriormente, como la posibilidad que se entregue el control del capital social a unos pocos, la obligación a vender acciones y la posibilidad de determinar dividendos por montos fijos; la administración y la posibilidad que existe de establecerla libremente por los accionistas; causales de disolución de la sociedad y la forma de liquidarla; para terminar haciendo mención a la transformación, fusión y división de esta. Termina este trabajo con una tercera parte, que busca llevar todo lo expuesto anteriormente a la práctica, proponiendo un estatuto de una Sociedad por acciones, analizando cada cláusula, y la proposición de un extracto social. En definitiva, aplicar lo 2 que se propone en este trabajo, mostrando la forma de constituir una sociedad por acciones y las posibilidades que ésta entrega en la práctica forense, para aportar al estudio de esta forma de asociación y que la Sociedad por Acciones sea más utilizada y se aproveche realmente esta innovación legislativa, porque en resumen este tipo social mezcla las bondades de una sociedad de capital, con las de una sociedad de personas. 3