IGUALDAD Primeras:Maquetación 1 02/12/10 20:00 Página 1 Igualdad y no discriminación. El reto de la diversidad IGUALDAD Primeras:Maquetación 1 02/12/10 20:00 Página 2 IGUALDAD Primeras:Maquetación 1 02/12/10 20:00 Página 3 SERIE JUSTICIA Y DERECHOS HUMANOS NEOCONSTITUCIONALISMO Y SOCIEDAD Igualdad y no discriminación. El reto de la diversidad Danilo Caicedo Tapia y Angélica Porras Velasco Editores IGUALDAD Primeras:Maquetación 1 02/12/10 20:00 Página 4 José Serrano Salgado Ministro de Justicia, Derechos Humanos y Cultos Ministerio de Justicia, Derechos Humanos y Cultos Av. Amazonas y Atahualpa Edif. Anexo al ex Banco Popular Telf: (593-2) 2464 929, Fax: 2469914 www.minjustica-ddhh.gov.ec Equipo de Apoyo Ministerio de Justicia, Derechos Humanos y Cultos Tatiana Hidalgo Rueda Yolanda Pozo Inacalla Carolina Silva Portero Corrección de estilo Miguel Romero Flores (09 010 3518) ISBN: 978-9978-92-948-3 Derechos de autor: 034744 Imprenta: V&M Gráficas (02 3201 171) Quito, Ecuador 1ra. edición: diciembre 2010 IGUALDAD Primeras:Maquetación 1 02/12/10 20:00 Página 5 Contenido Presentación.......................................................................................................vii José Serrano Salgado,Ministro de Justicia, Derechos Humanos y Cultos Presentación........................................................................................................xi Julio Cesar Trujillo Prólogo..............................................................................................................xxi Danilo Caicedo Tapia y Angélica Porras Velasco I. El Principio de igualdad. Dimensiones filosóficas Desigualdad, exclusión y globalización: hacia la construcción multicultural de la igualdad y la diferencia..........................................................3 Boaventura de Sousa Santos (Des) Igualdad estructural.................................................................................53 Roberto Saba Los derechos sociales y el principio de igualdad sustancial................................95 Luis Prieto Sanchís Igualdad y diferencia........................................................................................155 Luigi Ferrajoli La naturaleza del prejuicio. Racismo, hoy. Iguales y diferentes.......................183 Norberto Bobbio II.- Discriminación y medidas de acción afirmativa Efecto o intención: cuál debería ser el requisito en los casos de discriminación.............................219 Ezequiel Nino Igualdad y desproporcionalidad en las políticas de acción afirmativa. Los problemas de la dogmática jurídica y el derecho europeo.........................249 José García Añón IGUALDAD Primeras:Maquetación 1 02/12/10 20:00 Página 6 Igualdad, democracia y acciones positivas.......................................................285 Marcela V. Rodríguez Afroecuatorianos: reparaciones y acciones afirmativas.....................................331 John Antón Sánchez III. Igualdad y diversidad Matrimonio y diversidad sexual: la lección sudafricana...................................367 Mariano Fernández Valle El derecho a la igualdad de las personas con discapacidad y la obligación de realizar ajustes razonables. Una mirada desde la Convención Internacional sobre los Derechos de las Personas con discapacidad..............................................................................................389 Agustina Palacios Libre determinación y pie de igualdad de los pueblos indígenas.....................413 Bartolomé Clavero La igualdad un largo camino para las mujeres.................................................421 Roxana Arroyo Vargas IV. Aplicaciones El juicio de la igualdad en la jurisprudencia de la Corte Constitucional...............................................................................451 Carlos Bernal Pulido Lidiando con la diferencia. Respuestas desde la justicia constitucional ecuatoriana y colombiana.........................................................483 Judith Salgado Álvarez Igualdad y diversidad sexual. La hegemonía de la heterosexualidad en el derecho ecuatoriano................................................................................547 Danilo Caicedo Tapia y Angélica Porras Velasco El principio de igualdad y no discriminación. Claroscuros de la jurisprudencia interamericana.............................................575 Ariel E. Dulitzky Abstractsde Opiniones Consultivas de la Corte Interamericana de Derechos Humanos sobre igualdad y discriminación.................................613 IGUALDAD Presentación y Prólogo:Layout 1 02/12/10 19:13 Página vii Presentación José Serrano Salgado Ministro de Justicia, Derechos Humanos y Cultos El Ministerio de Justicia, Derechos Humanos y Cultos del Ecuador tiene entre sus objetivos primordiales el garantizar el acceso a justicia opor- tuna, independiente y de calidad, asegurar la rehabilitación social efectiva, promover la paz social y la plena vigencia de los derechos humanos mediante políticas, programas y la coordinación de acciones con las instituciones rela- cionadas con el sistema de justicia. En este marco, la Subsecretaría de Desarrollo Normativo inició en el año 2008 su serie de publicaciones Justicia y Derechos Humanos. Neoconstitucio- nalismo y Sociedad,que ha contribuido a difundir doctrina jurídica y a pro- fundizar el debate acerca de las transformaciones legales que requiere el país para hacer efectivos los valores y principios establecidos en la Constitución. Estas obras se han constituido en fuente obligatoria de consulta para la sociedad ecuatoriana y en especial para los estudiosos de varias áreas, pues recogen los aportes más actuales que a nivel internacional y nacional se han producido sobre derechos humanos, neoconstitucionalismo y el tratamiento de la justicia en general. Por otra parte, su difusión gratuita a escala nacional e internacional ha contribuido a democratizar el conocimiento y facilitar la participación de la ciudadanía en el debate de temas de gran trascendencia, en especial en el campo legal. De esta manera, nuestra Cartera de Estado se encuentra profundamente comprometida en apoyar la efectiva aplicación de los derechos, garantías e ins- tituciones que conforman el ideal del Estado constitucional de derechos y jus- tica, consagrado en la Constitución. Al inicio de este camino, largo y difícil, es indispensable reforzar el convencimiento no solo de que es posible sino tam- bién necesario un cambio en la manera de establecer las relaciones recíprocas vii IGUALDAD Presentación y Prólogo:Layout 1 02/12/10 19:13 Página viii JOSÉSERRANOSALGADO entre las personas y de éstas con el Estado, con el fin de abandonar viejas prác- ticas discriminatorias y empezar a construir un mundo más justo y solidario. En un entorno como el latinoamericano, en el que sujetos formalmente iguales pero desiguales en la práctica, en el que el poder ya no se ejerce de manera centralizada sino a partir de redes, símbolos y estructuras combinadas y móviles, difíciles de identificar y contestar; en el que el dato empírico de la diversidad ha sido utilizado como pretexto para que un grupo o grupos asuman posiciones de superioridad y autoridad y otros de sometimiento, ex- clusión y olvido, es para todas y todos una exigencia ética y política la trans- formación de las estructuras y prácticas discriminatorias. El Ecuador no ha sido ajeno a esta realidad, la reproducción del racismo, desigualdad, exclusión y desconocimiento del otro y otra han sido parte de nuestra racionalidad, relacionalidad y cultura hegemónicas, tanto individual como colectivas. La historia del Ecuador está plagada de situaciones de discriminación, que incluso pueden retrotraerse al sistema implementado en la colonia que racializó las relaciones creando un régimen diferenciado que en muchos casos llevó al genocidio y etnocidio y que con pequeñas transformaciones se man- tuvo en nuestro país. Mujeres, personas con opción sexual diferenciada, in- dígenas, afrodescendientes, montubios, personas con discapacidad, niñas y niños, adultos mayores, y personas en situación de movilidad han compartido esta situación. Las prácticas abusivas, la discriminación, exclusión, pobreza, explotación, servidumbre y esclavitud ligada a un sistema político, econó- mico, social y jurídico han caracterizado la relación con los grupos domi- nantes y el mismo Estado. Si bien hay que reconocer que se han hecho notables esfuerzos y algunas mejoras en el siglo XX, y que se ha ampliado el contenido de conceptos como ciudadanía y nacionalidad, avanzando hacia el de persona, es un hecho com- probable que la discriminación sigue existiendo por medio de innumerables manifestaciones. Esto a pesar de la lucha constante y permanente de personas, movimientos sociales, cuyos esfuerzos se han dirigido hacia la reivindicación de un espacio y reconocimiento dentro de la sociedad plurinacional e inter- cultural, la apertura de espacios de participación social y política, el fortale- cimiento de su identidad y, en general, por lograr sociedades menos discriminatorias. viii IGUALDAD Presentación y Prólogo:Layout 1 02/12/10 19:13 Página ix PRESENTACIÓN En este contexto, la publicación que ahora se presenta recoge los princi- pales debates contemporáneos sobre la igualdad, considerada en sus diversas formas, como igualdad ante la ley, igualdad real, material o sustancial, igual- dad en la diversidad, entre otras. Tampoco ha querido dejar de lado —desde una visión política— la discusión entre la denominada igualdad de oportu- nidades o de resultados. Todas estas manifestaciones deben ser consideradas de manera integral y complementaria, pues la satisfacción de una no significa el desconocimiento de otra. Por otro lado, no debemos desatender el hecho de que la igualdad, como valor normativo, ha tenido una historia llena de vicisitudes y ha sido objeto de los mayores y más transformadores debates filosóficos y políticos. En este sentido, el presente estudio recoge los acercamientos teóricos más relevantes sobre el tema de igualdad procurando al mismo tiempo incluir al mayor nú- mero de grupos y expresiones de la diversidad que den cuenta de la manera como se ha ido aplicando en el ámbito jurídico el principio de igualdad y las formas concretas que ha ofrecido. Por último, parte del imperativo de la in- tervención del Estado por medio de políticas, medidas de acción afirmativa y otras similares como uno de los caminos más certeros para la superación de la discriminación. ix IGUALDAD Presentación y Prólogo:Layout 1 02/12/10 19:13 Página x