35 QUADERNI ROMANI DI DIRITTO COMMERCIALE collana fondata da BERARDINO LIBONATI e PAOLO FERRO-LUZZI a cura di CARLO ANGELICI, GIUSEPPE FERRI jr, GIUSEPPE GUIZZI e PAOLO SPADA serie SAGGI I S I R 35 C N I À T E I C O S A LORENZO BENEDETTI L L A O P P U R G I FINANZIAMENTI DEI SOCI A R F N E INFRAGRUPPO I E I C ALLA SOCIETÀ IN CRISI O S I E D I T N E M A I Z N A N I F I TI T E D E N E B O Z N E R O L ISBN 978-88-14-22322-8 E 44,00 024200333 9 788814 223228 © Giuffrè Editore - Copia riservata all'autore In questa collana Serie SAGGI 01. Giuseppe Ferri jr. – Modificabilità e modificazioni del progetto di fusione (1998). 02. Carlo Angelici – Società prima dell’iscrizione e responsabilità di “coloro che hanno agito”. Giurisprudenza tedesca e diritto italiano (1998). 03. Giuseppe Guizzi – Il titolo azionario come strumento di legittimazione. La circolazione delle azioni tra diritto cartolare, diritto comune e diritto del mercato finanziario (2000). 04. Giuseppe Terranova – Le procedure concorsuali. Problemi d’una riforma (2004). 05. Federico Ferro-Luzzi – Del preambolo del contratto. Valore ed efficacia del “premesso che” nel documento negoziale (2004). 06. Claudia Tedeschi – “Potere di orientamento” dei soci nelle società per azioni (2005). 07. Stefano Cappiello – La remunerazione degli amministratori. “Incentivi azionari” e creazione di valore (2005). 08. Luigi Farenga – L’amministrazione straordinaria delle grandi imprese in stato di insolvenza. La fase prodromica di commissariamento giudiziale (c.d. fase di osservazione) (2005). 09. Gianluca Brancadoro – Strumenti finanziari e mercato mobiliare (2005). 10. Valeria Falce – Lineamenti giuridici e profili economici della tutela dell’in- novazione industriale (2006). 11. Laura Marchegiani – Opere “utili” e libertà della concorrenza (2006). 12. Il collegio sindacale. Le nuove regole. A cura di Riccardo Alessi, Niccolò Abriani e Umberto Morera. Introduzione di Berardino Libonati (2007). 13. Paolo Revigliono – Il recesso nella società a responsabilità limitata (2008). 14. Valeria Falce – Profili pro-concorrenziali dell’istituto brevettuale (2008). 15. Maria Ambrosio – Attività e impresa agricola (2008). 16. Profili attuali di diritto societario europeo. A cura di Giuseppe Ferri jr. e Mario Stella Richter jr. (2010). 17. Sergio Locoratolo – Postergazione dei crediti e fallimento (2010). © Giuffrè Editore - Copia riservata all'autore 18. Giuseppe Guizzi – Il mercato concorrenziale: problemi e conflitti. Saggi di diritto antitrust (2010). 19. Massimo Rossi – La revoca degli amministratori di S.r.l. (2012). 20. Ermanno La Marca – Il danno alla partecipazione azionaria (2012). 21. Claudia Tedeschi – Appunti sulla funzione concorrenziale del diritto socie- tario (2012). 22. Giorgio Meo – Il risanamento finanziato dai creditori. Lettura dell’ammi- nistrazione straordinaria (2013). 23. Lorenza Furgiuele – Trasferimento della partecipazione e legittimazione nelle società di capitali (2013). 24. Maurizio Onza – Estinzione dell’obbligazione pecuniaria e finanziamento dei consumi: il pagamento con la “carta” (2013). 25. Lucia Picardi – Il ruolo dei creditori fra monitoraggio e orientamento della gestione nella società per azioni (2013). 26. Claudia Tedeschi – Funzione concorrenziale del diritto societario: le clausole statutarie anticompetitive (2013). 27. Stefania Serafini – Responsabilità degli amministratori e interessi protetti (2013). 28. Katrin Martucci – Profili di diritto singolare dell’“impresa” (2013). 29. Giambattista Coltraro – Gli accordi di fusione. Profili negoziali e proce- dimentali (2013). 30. Giuseppe Guizzi – Gestione dell’impresa e interferenze di interessi. Traspa- renza, ponderazione e imparzialità nell’amministrazione delle s.p.a. (2014). 31. Alessandra Paolini – Le modificazioni di fatto dell’oggetto sociale (2014). 32. Vincenzo Cariello – Un formidabile strumento di dominio economico. Contrapposizioni teoriche, “battaglie” finanziarie e tensioni ideologiche sul voto potenziato tra le due Guerre Mondiali. (2015). 33. Giuseppe Paolo Alleca – Fallimento e regole societarie (2016). 34. La governance delle società pubbliche nel d.lgs. n. 175/2016. (Aggiornato al D.Lgs. n. 100/2017). A cura di Giuseppe Guizzi (2017). 35. Lorenzo Benedetti – I finanziamenti dei soci e infragruppo alla società in crisi (2017). Serie ATTI 01. Profili e problemi dell’amministrazione nella riforma delle società. A cura di Giuliana Scognamiglio (2003). © Giuffrè Editore - Copia riservata all'autore 02. Destinazione di beni allo scopo. Strumenti attuali e tecniche innovative (2003). 03. Crisi dell’impresa e ruolo dell’informazione. Atti VIII incontro italo-spagnolo di diritto commerciale Napoli, 25 settembre 2015. A cura di Andrea Paciello e Giuseppe Guizzi (2016). Per Informazioni e Acquisti Dott. A. Giuffrè Editore S.p.A. - Via Busto Arsizio, 40 - 20151 Milano Tel. 02/380.892.90 - Fax 02/380.095.82 http://www.giuffre.it Centri di documentazione e di distribuzione Giuffrè © Giuffrè Editore - Copia riservata all'autore © Giuffrè Editore - Copia riservata all'autore QUADERNI ROMANI DI DIRITTO COMMERCIALE collana fondata da BERARDINO LIBONATI e PAOLO FERRO-LUZZI a cura di CARLO ANGELICI, GIUSEPPE FERRI jr, GIUSEPPE GUIZZI e PAOLO SPADA serie SAGGI 35 LORENZO BENEDETTI I FINANZIAMENTI DEI SOCI E INFRAGRUPPO ALLA SOCIETÀ IN CRISI © Giuffrè Editore - Copia riservata all'autore ISBN 9788814223228 La pubblicazione del volume è frutto di una ricerca svolta nell’ambito del Dipartimento di Scienze Giuridiche dell’Università degli Studi di Firenze, finanziata attraverso fondi di ricerca di Ateneo TUTTE LE COPIE DEVONO RECARE IL CONTRASSEGNO DELLA S.I.A.E. © Copyright Dott. A. Giuffrè Editore, S.p.A. Milano - 2017 La traduzione, l’adattamento totale o parziale, la riproduzione con qualsiasi mezzo (compresi i microfilm, i film, le fotocopie), nonché la memorizzazione elettronica, sono riservati per tutti i Paesi. Stampato da LegoDigit s.r.l. - Lavis (TN) © Giuffrè Editore - Copia riservata all'autore A Laura © Giuffrè Editore - Copia riservata all'autore La pubblicazione di questo libro costituisce la conclusione di un periodo di ricerca che — parafrasando Leopardi — è stato “mezzo tra bello e terribile”. Per il raggiungimento di tale obiettivo devo ringraziare alcune persone: oltre a Laura, i miei genitori, che mi hanno sempre aiutato, senza mai farmelo pesare; i miei Maestri, che oltre a essere stati una guida, mi hanno spronato e sostenuto nei momenti di difficoltà; infine, tutti coloro che hanno dedi- cato parte del loro tempo alla lettura delle versioni precedenti dell’opera e che con i loro suggerimenti l’hanno resa certo migliore di come l’avevo scritta io originariamente. © Giuffrè Editore - Copia riservata all'autore INDICE CAPITOLOI RICOSTRUZIONEDELLAPORTATAPRECETTIVA EDELL’AMBITODIAPPLICAZIONEDEGLIARTT.182QUATER EQUINQUIESL.FALL. 1. Premessa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5 2. L’inquadramentosistematicodell’art.182quater,comma3,l.fall.,nel contestodelladisciplinadeifinanziamentideisoci. . . . . . . . . . . 7 3. La ratio della postergazione legale: a) l’asimmetria fra l’interesse eco- nomicoegliincentivideifinanziatorisociedeifinanziatoriterzi . . 9 4. Segue: b) le asimmetrie informative fra finanziatori soci e finanziatori terzi. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 13 5. L’inesistenza della ratio della postergazione legale in caso di finanzia- mentialconcordatopreventivooall’accordodiristrutturazione . . . 14 a) Ilconcordatopreventivo. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 18 a.1) La valutazione di convenienza dei creditori espressa tramite l’approvazione(amaggioranza) . . . . . . . . . . . . . . . . 18 a.2) Legaranzieproceduralifunzionaliadassicurareunaponde- rata valutazione di convenienza del piano — e dei finanzia- mentiaessoprodromici—dapartedeicreditori. . . . . . 24 a.3) Eliminazione del rischio insito nel prestito soci come conse- guenzadelgiudiziodifattibilitàdelconcordato. . . . . . . 26 a.4) Segue.Mancanzanelconcordatopreventivodelleasimmetrie informative costituenti il fondamento della postergazione legaleexart.2467c.c.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30 a.5) Ilpericolopericreditoriterziderivantedallaprossimitàdei socifinanziatoriallagestionesociale. . . . . . . . . . . . . . 31 a.6) Segue. Elisione del rischio insito nel prestito soci come con- seguenza delle regole sulla gestione dell’impresa in concordato . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 36 a.7) L’interpretazione sistematica dell’art. 2467 c.c. imposta dal- l’art.111l.fall.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 38 a.8) Postergazione legale e tutela efficiente dei creditori della societàincrisi . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 43 a.9) Non sussumibilità dei finanziamenti in funzione o in esecu- © Giuffrè Editore - Copia riservata all'autore